境外审查风险加大 中国企业跨境并购进入深水区

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今年以来，中国企业跨境M&A交易量迎来了井喷，出现了大量交易案例。M&A的目标是更多的高科技产业，如高端制造业(爱智、净值、信息)和信息技术，M&A的目的地主要集中在美国、澳大利亚和德国等市场。然而，在美国和澳大利亚加强对中国企业跨国并购的审查后，国内企业跨国并购的另一个重要目的地德国开始加强对中国企业跨国并购的审查。此外，随着跨境M&A政府审查风险的增加，在交易协议中写入反向分手费条款越来越常见。如果安排不当，也有潜在的风险。业内人士指出，中国企业的跨国并购已经进入深水领域，因此他们必须更加谨慎。

海外审查正在收紧

10月27日晚，德国联邦经济事务部证实，它将进一步调查收购德国照明公司欧司朗旗下的照明企业品牌莱万斯。三个月前，由战略投资者idg Capital牵头的中国财团，包括上市公司穆林森(002745，BUY)和义乌国有资本运营中心，宣布将以4亿欧元收购兰德万斯。

10月24日，德国芯片设备制造商爱思强(aixtron)宣布，10月21日，德国联邦经济事务部(Federal Ministry of Economic Affairs)撤销了今年9月8日授予福建洪欣基金(fgc)的收购该公司的批准令，并将重启交易评估。5月23日，fgc提出以每股6欧元的价格收购爱思强，总收购金额约为6.7亿欧元，比过去三个月的加权平均股价高出50.7%。

业内人士指出，德国联邦经济事务部(Federal Federal Department of Economics)突然干预了两笔即将进行的M&A交易，这意味着德国开始加强对中国企业的跨境M&A审查。事实上，今年美的集团(000333，BUY)在竞标德国机器人公司KUKA集团(300024，BUY)的过程中遇到了德国和欧盟的抵制，交易案仍在进行中。

澳大利亚是中国企业另一个主要的跨境M&A目的地，该国政府也开始加强对中国企业跨境M&A的审查。两个月前，澳大利亚联邦政府以国家安全为由，拒绝了中国国家电网和长江基础设施对“澳大利亚电网”的投资申请。10月20日，新南威尔士州政府决定以208亿澳元的价格将澳大利亚电网50.4%的股份出售给国内企业国际金融公司(ifm)投资者和澳大利亚超级电力公司(australiansuper)，这比中国企业此前出价的251亿澳元低了43亿澳元。

政府审查一直是中国企业在跨国并购过程中的主要障碍。其中，外国投资委员会通常在美国市场的跨境并购中发挥关键作用。自2004年联想集团收购ibm被外国投资委员会审查以来，外国投资委员会越来越频繁地进入中国公众视野。中石油、华为、三一重工(600031，BUY)和美国其他企业的跨境并购已经终止，因为它们未能通过cfius的审查。自今年年初以来，cfius经常成为国内企业跨境并购的障碍。紫光收购西方数码(000938，BUY)和金沙江创业投资收购飞利浦照明业务均告失败。

根据伦敦投资银行格里森高峰最近发布的统计数据，自去年7月以来，中国买家已经放弃了11项大规模收购，被冻结交易的总价值为389亿美元，相当于过去16个月公布的所有交易的14%。

“美国国内企业的跨国合并和收购已经习惯于接受外国投资委员会的审查。人们真正担心的是，澳大利亚和德国的跨境并购也开始受到政府的审查，这在过去是很少见的。不排除将来会形成多米诺效应，引发政府更多的海外审查。”北京一家大型经纪公司投资银行部的负责人告诉《中国证券报》。

跨境并购井喷

“随着经济转型的深化和消费升级的加剧，今年企业跨国并购达到了历史高峰。国内企业参与全球产业一体化的实力和意愿不断增强，大规模、蛇吞象式的跨境M&A案例不断涌现。在一定程度上，这引起了收购目标所在地的人们的关注。”上述投资银行家表示。

今年以来，国内企业跨国并购迎来了井喷。国际金融数据提供商dealogic的统计数据显示，2016年前三个季度，中国企业在全球跨境并购中进行了多次收购，宣布的M&A金额达到1739亿美元，比去年同期的1032亿美元增长了68%。根据商务部发布的数据，今年1-9月，中国企业实施了521个跨境M&A项目，实际交易金额为674.4亿美元，超过2015年544.4亿美元的M&A金额。

与此同时，M&A出现了大量跨境交易，包括美的集团宣布以45亿美元收购KUKA 86.5%的股份，海航集团以65亿美元收购希尔顿集团25%的股份，海尔以54亿美元收购通用电气的家电业务，渤海金空(000415，Buy)以99.95亿美元收购C2航空资本股份有限公司100%的股份。其中，中国化工集团公司斥资430亿美元收购全球农药巨头先正达，成为迄今为止国内企业最大的跨境M&A案例。

企业的跨境M&A目标正从相对单一的商品转向多元化的目标，如酒店、旅游、高端制造业和信息技术，尤其是高端制造业和信息技术等高科技领域，而M&A目标所在地的监管当局出于各种原因不断将国内企业拒之门外。以紫光股份有限公司为例。今年2月24日，该公司宣布已收到外国投资委员会的书面通知，该公司收购西方数码必须履行外国投资委员会的审查程序。根据相关协议，如果交易未能获得不需要投资委员会审查的决定，双方有权单方面终止《股份认购协议》。鉴于上述情况，出于谨慎，公司董事会决定终止交易。

今年2月16日，美国飞兆半导体(Fairchild Semiconductor)拒绝了对华润微电子(China Resources)和华创投资(Huachuang Investment)两家中国买家的高价收购，原因是担心美国监管机构出于安全考虑会阻止这笔交易。金沙江创业投资公司对飞利浦照明业务的收购、中国财团对兰德万斯的收购以及福建洪欣基金对爱思强的收购都遭到了海外政府的阻挠，因为并购的目标涉及高科技产业。

据业内人士称，跨境M&A目的地过于集中，很容易成为海外监管机构的“目标”。目前，国内企业的跨境M&A目的地越来越倾向于欧洲市场，尤其是德国。据商务部统计，2016年第二季度，中国企业海外M&A总额的70%流向制造业，德国是仅次于美国的第二大目的地，占中国资本海外M&A总额的11%。

德国联邦对外贸易投资署驻华代表乔纳森·肖(Jonathan schoo)在接受媒体采访时指出，2016年上半年，中国投资者收购德国企业的数量达到37家，而去年全年为39家。2015年，中国企业在德国的已知M&A投资额为5.26亿欧元。今年上半年，这一数字已超过107亿欧元，超过了过去10年中国企业在德国的投资总额。

“反向分手费”很常见

随着跨境M&A风险的增加，在交易过程中采用反向分手费条款越来越普遍。

业内人士指出，一旦涉及多个司法管辖区的重大合并和收购，反垄断和国家安全审查可能成为影响交易成功的重要因素。为了寻求交易的相对可靠性，M&A交易的双方通常会就一系列的保护条款达成一致，如收取分手费和反向分手费等。，以对冲由于政府的不批准、买方股东大会的失败以及买方未能获得融资而导致的交易流产风险。

在国内企业的跨境M&A交易中，分手费和反向分手费安排越来越普遍。在中国化工以430亿美元收购先正达的巨额交易中，中国化工承诺在反垄断审批未获通过且交易终止时，向先正达支付30亿美元的反向拆分费；当先正达在获得更好报价的情况下终止与中国化工的交易时，先正达不得不向中国化工支付15亿美元的拆分费(后来应瑞士证券交易监管机构的要求，拆分费降至8.48亿美元)。

值得注意的是，随着境内企业在跨境M&A过程中面临越来越大的海外政府审查风险，目标企业越来越多地要求在交易过程中将反向拆分费与外国投资审批和国家安全审批挂钩。

跨境M&A问题法律专家张卫华指出，中国企业在是否接受外资审批/国家安全审批与反向分手费支付挂钩的问题上存在不同做法。中国化工收购先正达、海尔收购通用电气的家电业务等。，不接受外商投资审批/国家安全审批和反向拆分费；HNA收购英格拉姆公司愿意接受外国投资批准/国家安全批准和反向拆分费之间的联系。需要指出的是，将外资/国家安全的审批与反向拆分费的支付挂钩并不是一种行业惯例，中国企业应谨慎面对这种安排。

以海航集团收购英格拉姆微型为例。今年2月19日，海航集团的上市公司天海投资(600751，BUY)宣布，已与全球最大的信息技术分销商英格拉姆微(ingram micro)签署了一份M&A协议，交易总额为60亿美元，并以每股38.9美元的价格全额收购后者100%的股权。在分手费和反向分手费方面，双方同意，如果英格拉姆微公司与出价更高的投标人达成协议，将补偿天海投资1.2亿美元；海航集团承担所有政府批准风险(包括外国投资委员会批准)，如果未能获得批准或接受政府的批准条件，海航集团将赔偿英格拉姆公司4亿美元。

事实上，在跨境M&A谈判中，中国企业也开始使用约束性政府审查和分手费的手段，将此类风险转移给交易对手。在大纪元(002180，BUY)和私募股权基金泰盟亚洲资本收购打印机制造商利盟国际(Lexmark International)的谈判中，双方同意，如果交易未能通过中国相关机构的批准，收购方必须支付1.5亿美元的反向拆分费。如果美国监管机构拒绝这笔交易，卖方将不得不支付9500万美元。

来源：成都新闻网